Крыптасупольнасць святкавала перамогу ў судзе 30 студзеня, калі Камісія па каштоўных паперах і біржам ЗША (SEC) прызнала падчас слуханняў па справе LBRY, што другасныя продажу яе манет LBC не былі продажамі каштоўных папер. Джон Дытан, які прадстаўляе Ripple у судзе ў справе SEC супраць яе, быў настолькі ўсхваляваны, што ён стварыў відэа для свайго канала CryptoLawTV, які размяшчаецца ў Twitter у той вечар.
Дытан, сябар суда, або amicus curiae, па справе, распавёў размову, якую ён меў з суддзёй у той дзень. «Слухай, не будзем прыкідвацца. Продажы на другасным рынку з'яўляюцца праблемай», потым «Я прывёў да яго гэты артыкул Льюіса Коэна», Дытан нагадаў.
Дытан меў на ўвазе артыкул «Непазбежная мадальнасць заканадаўства аб каштоўных паперах: чаму ўзаемазаменныя крыпта-актывы не з'яўляюцца каштоўнымі паперамі» Льюіса Коэна, Грэгары Стронга, Фрымена Левіна і Сары Чэн з юрыдычнай фірмы DLx, сузаснавальнікам якой з'яўляецца Коэн. Дытан высока ацаніў дакумент раней, у лістападзе 2022 года, калі ён быў прадстаўлены ў справе Ripple, у якой Коэн таксама з'яўляецца прыяцелем суда.
Вакол газеты расце шум. Гэта які з'явіўся у сховішчы прэпрынтаў Social Science Research Network 13 снежня. Калі Cointelegraph размаўляў з Коэнам у сярэдзіне студзеня, ён сказаў, што гэты дакумент быў самым спампаваным у катэгорыі законаў аб каштоўных паперах вэб-сайта з 353 загрузкамі прыкладна праз месяц. За наступныя два тыдні гэтая лічба вырасла больш чым удвая. Дакумент таксама прыцягнуў увагу ў асноўных і легальных СМІ і падкастах, звязаных з крыпта. Яе незвычайная назва - рэверанс да Джэймса Джойса Уліс.
У артыкуле Коэна ўважліва разглядаецца адна з вечных прымавак заканадаўства аб крыпта-каштоўных паперах: Каштоўныя паперы - гэта не апельсіны. Гэта адносіцца да тэсту Хауі, устаноўленага Вярхоўным судом ЗША ў 1946 годзе для ідэнтыфікацыі каштоўнай паперы. У дакуменце зроблены вычарпальны аналіз тэсту Хоуі і прапануецца альтэрнатыва таму, як гэты тэст прымяняецца ў цяперашні час.
Калі Хоуі сустрэў Коэна
Не ўсе выступаюць за прымяненне тэсту Хоуі да крыпта-актываў, часта сцвярджаючы, што тэст лепш працуе для судовага пераследу ў выпадках махлярства, чым як дапамога пры рэгістрацыі. Сам Коэн вырашана з гэтай пазіцыяй у падкасце ад 3 лютага. Тым не менш, аўтары артыкула не аспрэчваюць выкарыстанне тэсту Хоуі, які ўзнік у справе аб апельсінавых гаях, на крыпта-актывах.
Кароткае рэзюмэ не можа наблізіцца да таго, каб ахапіць шырыню аналізу артыкула. Аўтары абмяркоўваюць палітыку SEC і выпадкі, звязаныя з крыпта, адпаведныя прэцэдэнты, законы аб каштоўных паперах і біржах і тэхналогію блокчейн на крыху больш чым 100 старонках, а таксама дадаткі. Каб зрабіць высновы, яны прагледзелі 266 рашэнняў федэральных апеляцыйных інстанцый і Вярхоўнага суда - кожную адпаведную справу, якую яны змаглі знайсці. Яны запрашаюць грамадскасць дадаць любыя іншыя адпаведныя выпадкі ў іх спіс на LexHub GitHub.
Тэст Хауі складаецца з чатырох элементаў, якія часта называюць зубцамі. Згодна з тэстам, здзелка з'яўляецца каштоўнай паперай, калі яна (1) з'яўляецца ўкладаннем грошай, (2) у агульнае прадпрыемства, (3) з чаканнем прыбытку або (4) атрымана дзякуючы намаганням іншых . Усе чатыры ўмовы тэсту павінны быць выкананы, і тэст можа прымяняцца толькі рэтраспектыўна.
1/ На працягу амаль трох гадоў ст @DLxLawLLP каманда задумалася над самым важным пытаннем ва ўсім крыпта-заканадаўстве: калі і як федэральныя законы ЗША аб каштоўных паперах прымяняюцца да крыпта-актываў?
- Льюіс Коэн (@NYcryptolawyer) Лістапада 10, 2022
Коэн і суаўтары сцвярджаюць, у вельмі простых схемах, што «ўзаемазаменныя крыпта-актывы» не адпавядаюць вызначэнню каштоўнай паперы, за рэдкім выключэннем тых, якія з'яўляюцца каштоўнымі паперамі па сваёй канструкцыі. Гэта разуменне, зафіксаванае ў прымаўцы пра апельсіны.
Аўтары артыкула працягваюць лічыць, што прапанова крыпта-актываў на першасным рынку можа быць каштоўнай паперай у адпаведнасці з Хоуі. Тым не менш, яны адзначаюць: «На сённяшні дзень Telegram, Kik і LBRY з'яўляюцца адзінымі ўважліва інфармаванымі і вырашанымі справамі, звязанымі з продажамі крыпта па зборы сродкаў».
Яны спасылаліся на пазоў SEC супраць службы абмену паведамленнямі Telegram, сцвярджаючы, што першапачатковая прапанова манет на 1.7 мільярда долараў была незарэгістраванай прапановай каштоўных папер, якая было вырашана на карысць SEC у 2020 г. Справа SEC супраць Kik Interactive таксама тычылася продажу токенаў і была вырашыў за SEC у 2020 г. SEC таксама выйграў свае незарэгістраваныя каштоўныя паперы справа аб продажы супраць LBRY у 2022 годзе.
Па тэме: Наступствы LBRY: наступствы пастаяннага працэсу рэгулявання крыпта
Самае вялікае новаўвядзенне газеты - гэта яе погляд на транзакцыі з крыпта-актывамі на другасных рынках. Аўтары сцвярджаюць, што тэст Хоўі павінен быць прыменены зноўку да продажаў крыпта-актываў на другасных рынках, такіх як Coinbase або Uniswap. Аўтары пішуць:
«Рэгулятары каштоўных папер у ЗША паспрабавалі вырашыць шматлікія праблемы, якія ўзніклі ў выніку з'яўлення крыпта-актываў […], як правіла, праз прымяненне тэсту Хоуі да транзакцый з гэтымі актывамі. Аднак […] рэгулятары выйшлі за рамкі бягучай судовай практыкі і выказалі здагадку, што большасць узаемазаменных крыпта-актываў самі па сабе з'яўляюцца «каштоўнымі паперамі», што дае ім юрысдыкцыю практычна над усёй дзейнасцю, якая адбываецца з гэтымі актывамі».
Аўтары сцвярджаюць, што крыпта-актывы па большай частцы не будуць адпавядаць вызначэнню Хоуі на другасным рынку. Простае валоданне актывам не стварае «прававых адносін паміж уладальнікам токена і арганізацыяй, якая разгарнула смарт-кантракт, ствараючы токен, або якая сабрала сродкі ад іншых бакоў праз продаж токенаў». Такім чынам, другасныя транзакцыі не адпавядаюць другім зубцам Howey, для чаго патрабуецца трэці бок.
Аўтары прыходзяць да высновы на аснове свайго ўсебаковага агляду рашэнняў, звязаных з Хоуі:
«У заканадаўстве, якое датычыцца «інвестыцыйных кантрактаў», няма асновы для класіфікацыі большасці ўзаемазаменных крыпта-актываў як «каштоўных папер» пры перадачы ў другасных транзакцыях, таму што транзакцыі па інвестыцыйных кантрактах звычайна не прысутнічаюць».
Што ўсё гэта значыць
Вынікам аргументацыі газеты з'яўляецца аддзяленне выпуску токена ад транзакцыі з ім на другасным рынку. У дакуменце гаворыцца, што стварэнне токена можа быць транзакцыяй з каштоўнымі паперамі, але наступныя здзелкі не абавязкова будуць здзелкамі з каштоўнымі паперамі.
Шон Кофлін, кіраўнік юрыдычнай фірмы Bressler, Amery & Ross, сказаў Cointelegraph: «Я думаю, што ён [Коэн] бярэ на сябе адказнасць за тое, што выпуск [токенаў] будзе рэгулявацца, і ён спрабуе прапанаваць спосаб мець ён [токен] гандлюе нерэгулюемым чынам».
Калега Кофліна, Крыстафер Воган, меў агаворкі, што газета была месцамі «няшчырай».
Ён сказаў: «Гэта не ўлічвае рэчаіснасці, якую ведаюць усе, хто калі-небудзь гандляваў крыптаграфіяй, а менавіта тое, што гэтыя пулы ліквіднасці і гэтыя дэцэнтралізаваныя абменныя транзакцыі не адбываюцца, калі эмітэнт токена не садзейнічае ім».
Тым не менш, Воган высока ацаніў газету, сказаўшы: «Я хацеў бы, каб гэта было галоўнай крыптаграфіі».
Джон Мантэгю, адвакат кампаніі Montague Law, арыентаванай на лічбавыя актывы, сказаў Cointelegraph, што праблемы апекі могуць ускладніць аргументацыю Коэна, у прыватнасці тое, як самаахова крыпта-актываў уплывае на інвестыцыйную здольнасць Хоуі.
Мантэгю прызнаў высокую якасць стыпендыі газеты, назваўшы яе:
«Самая манументальная думка ў галіны ў дачыненні да заканадаўства аб каштоўных паперах, магчыма, […] безумоўна, пасля прапановы Хестэр Пірс аб бяспечнай гавані».
У сваёй канчатковай версіі прапановы камісар SEC Пірс прапанаваны Распрацоўшчыкі сетак атрымліваюць трохгадовае вызваленне ад палажэнняў аб рэгістрацыі федэральнага закона аб каштоўных паперах, каб «садзейнічаць удзелу і развіццю функцыянальнай або дэцэнтралізаванай сеткі».
Апошнія: Крыпта і псіхадэлік: удакладненне правілаў можа дапамагчы галінам развівацца
«Адна рэч, якая мне падабаецца ў свеце крыптаграфіі, - гэта тое, што яна спаборніцкая», - сказаў Коэн Cointelegraph. Ён сказаў, што спадзяецца «падняць узровень дыскусіі» з дапамогай газеты. Гэта не знайшло вялікага супраціву ў грамадскіх рэзанансах. Але былі і праявы цынізму.
«Вы раманіст. Вы знайшлі ў крыптаграфіі сімвал, які лепш за ўсё тлумачыцца законам», — адзін з распрацоўшчыкаў сеткі пракаментаваў на Twitter.
«Інтэлектуальныя юрыдычныя заключэнні рэдка рухаюць іголкай у меркаваннях SEC або выканаўчых справах», — кіраўнік фінансавых службаў сказаў на LinkedIn.
Крыніца: https://cointelegraph.com/news/crypto-and-securities-new-interpretation-of-us-howey-test-gaining-ground